Próg informacyjny i próg clearingu
Zatem, w przypadku, jeżeli ww. Rozporządzenie stanie się obowiązującym prawem firmy towarowe zajmujące pozycje w kontraktach OTC dotyczących instrumentów pochodnych powyżej progu informacyjnego będą zobowiązane:
1) powiadomić o tym fakcie odpowiedni organ,
2) przedstawić uzasadnienie dla zajęcia takich pozycji,
3) przesłać szczegółową informację dotyczącą takiego kontraktu i każdej jego zmiany do repozytorium handlowego.
Projekt Rozporządzenia przewiduje, iż firma towarowa zajmująca pozycję w kontraktach dotyczących instrumentów pochodnych na rynku OTC - powyżej progu clearingu - będzie podlegać obowiązkowi rozliczenia wszystkich przedmiotowych kontraktów z udziałem izby clearingowej.
Artykuł 7 ust. 4 projektu Rozporządzenia przewiduje jednakże, iż przy obliczaniu pozycji dotyczących progu clearingu nie uwzględnia się instrumentów pochodnych, które “wg obiektywnej oceny są bezpośrednio powiązane z działalnością handlową tej strony”.
Tak więc aby firma towarowa była objęta obowiązkiem rozliczania swoich kontraktów dotyczących instrumentów pochodnych z udziałem izby clearingowej konieczne będzie jednoczesne spełnienie dwóch warunków:
1) zawarcie na rynku OTC transakcji dotyczącej instrumentu pochodnego, które “nie jest bezpośrednio powiązane z działalnością handlową tej strony” (czyli nie ma charakteru np. zabezpieczenia potrzeb hedgingu lecz cel spekulacyjny),
2) przekroczenie progu clearingu.
Jak podniesiono w Memorandum Wyjaśniającym do wymienionej propozycji legislacyjnej obowiązek rozliczania transakcji z udziałem izby clearingowej będzie stosowany do transakcji dotyczącej instrumentów pochodnych zawartych na rynku OTC przez te z firm, które są szczególnie aktywne na rynku instrumentów pochodnych w obrocie OTC i nie jest to bezpośrednią konsekwencją ich działalności handlowej z zakresu obrotu towarowego. Jako konkretne przykłady aktywności na rynku instrumentów pochodnych OTC wynikające z działalności handlowej wskazano wytwórców energii sprzedających przyszłą produkcję, firmy zajmujące się produkcją rolną zabezpieczające sobie cenę po jakiej dokonają sprzedaży przyszłych zbiorów, linie lotnicze zabezpieczające przyszłą cenę paliwa czy jakiekolwiek firmy biorące udział w obrocie, które z uzasadnionych powodów zabezpieczają ryzyko wynikające z prowadzonej przez nie działalności.
Biorąc pod uwagę literalne brzmienie projektu Rozporządzenia, handlowy lub spekulacyjny cel zawartej na rynku OTC instrumentów pochodnych transakcji jest istotny tylko dla progu obowiązku rozliczenia przez izbę clearingową, dla progu informacyjnego natomiast nie jest relewantny (regulujący to art. 7 ust. 4 projektu Rozporządzenia odsyła wyłącznie do ust. 2 dotyczącego progu clearingu). Taki wniosek znajduje również oparcie w niektórych zapisach Memorandum Wyjaśniającego.